作者：郝邦濤

　　關(guān)鍵字

　　招標文件；技術(shù)參數要求；核心產(chǎn)品

　　案例回放

　　某公路管理站委托采購機構采購道路揚塵治理機械設備。中標結果公布后，投標人A公司對采購代理機構提出質(zhì)疑。對查詢(xún)答案不滿(mǎn)意，A公司向當地政府采購監管部門(mén)投訴。投訴內容包括：招標文件技術(shù)參數要求“國內知名品牌”、“先進(jìn)”報價(jià)，以不合理條件限制和排斥潛在投標人；招標文件沒(méi)有明確核心產(chǎn)品，涉嫌違反相關(guān)法律。監管部門(mén)調查后認定，A公司投訴成立，責令被投訴人修改招標文件，重新開(kāi)始采購。

　　問(wèn)題啟發(fā)

　　1.招標文件的技術(shù)參數可以使用“國內知名品牌”和“先進(jìn)”等術(shù)語(yǔ)嗎？

　　2.招標文件可以不指定核心產(chǎn)品嗎？

　　專(zhuān)家評論

　　中央政府采購中心法律顧問(wèn)張雷峰在接受《政府采購信息》采訪(fǎng)時(shí)表示，招標文件技術(shù)參數要求引用“國內知名品牌”、“先進(jìn)”等字樣，不構成“以不合理條件限制、排斥潛在投標人”，但招標文件應當回避。首先，我國法學(xué)界沒(méi)有“馳名商標”的概念，這是一個(gè)通俗的民間術(shù)語(yǔ)。法律領(lǐng)域只有馳名商標、馳名商標、馳名商標的概念，由地級市工商局、省工商局、國家商標局認定?！案呒墶币矝](méi)有明確的定義，所以很難衡量哪個(gè)產(chǎn)品不屬于“知名品牌”或者“高級”。購買(mǎi)者希望通過(guò)類(lèi)似的描述來(lái)表達購買(mǎi)意向，這是可以理解的，但要通過(guò)技術(shù)參數的量化和考核來(lái)達到購買(mǎi)目的。如果那些無(wú)法量化，無(wú)法寫(xiě)入評分細則進(jìn)行評估打分的技術(shù)要求，其實(shí)對采購人來(lái)說(shuō)沒(méi)有任何意義。

　　馮進(jìn)一步指出，《政府采購需求管理辦法》第9條規定采購要求應清晰、規范和準確。技術(shù)要求和業(yè)務(wù)要求要客觀(guān)，量化指標要明確對應的順序，如果有連續的區間，則按區間劃分順序?！掇k法》第二十一條規定，參與評分的指標應當是采購需求中的量化指標，評分項目應當按照量化指標的順序有不同的對應分值。因此，購買(mǎi)者的購買(mǎi)意圖應該用可量化的技術(shù)參數來(lái)表達，并納入詳細的評分中，從而達到他的購買(mǎi)目的。

　　北京中倫律師事務(wù)所合伙人周藍萍律師表示，雖然法律上沒(méi)有具體的詞匯表述，但是【0x9A8B】明確規定政府采購的需求應當完整、明確。如果采購要求不明確，或者規定的評標標準和方法不明確，就會(huì )導致投標人無(wú)法提供準確的投標報價(jià)，同時(shí)會(huì )給評標主體過(guò)多的主觀(guān)判斷空間，從而無(wú)法保證整個(gè)招標過(guò)程的公平競爭。正因為如此，一些地方已經(jīng)開(kāi)始用負面清單來(lái)限制。如海南省、浙江省寧波市、江蘇省無(wú)錫市、福建省福州市等地發(fā)行的《政府采購法》等。明確將設置要求為“知名”、“一線(xiàn)”、“同等級”、“暫定”指定、“備選”等模糊表述界定為“以不合理的條件給予供應商不同或者歧視性待遇”周藍萍表示，實(shí)踐中，如果必須對某一品牌或生產(chǎn)供應商進(jìn)行報價(jià)，以準確、清晰地說(shuō)明招標項目的技術(shù)標準和要求，建議在所報品牌或生產(chǎn)供應商名稱(chēng)前加上“參考或等同”字樣，所報商品品牌或生產(chǎn)供應商在市場(chǎng)上具有選擇性，從而避免以不合理條件限制和排斥潛在投標人的問(wèn)題。

　　付逸考通問(wèn)答頻道專(zhuān)家萬(wàn)指出，招標文件不可能列出參考品牌和廠(chǎng)商，即使列出了不止一家。根據《政府采購負面清單》第二十條規定，招標文件中對特定專(zhuān)利、商標、品牌或者供應商的限制或者指定，是區別對待或者歧視性對待供應商的不合理條件。參照掛牌品牌的做法雖然沒(méi)有直接界定和規定，但會(huì )在一定程度上誘導評標委員會(huì )，對其他沒(méi)有掛牌的品牌不公平。因此，招標文件不能列出參考品牌。如果所采購貨物或服務(wù)的技術(shù)復雜程度或特殊性質(zhì)使其無(wú)法確定詳細規格或具體要求，您可以按照《政府采購法實(shí)施條例》第三十條第二項的規定，申請采用競爭性談判方式采購。

　　針對問(wèn)題2，周藍萍認為，雖然本案中提到的招標文件中表述的“核心產(chǎn)品”具體情況不清楚，但處理原則是一樣的。如果招標文件中“核心產(chǎn)品”的表述會(huì )導致采購要求不明確，或者招標主體不能做出準確的報價(jià)判斷，影響政府采購或招標程序的公平公正。從這個(gè)角度出發(fā)，建議在招標文件中明確核心產(chǎn)品或其主要參考標準。

　　中央政府采購中心法律顧問(wèn)張雷峰指出，《政府采購法》(財政部令第87號)第三十一條規定，對于非單一產(chǎn)品采購項目，采購人應當根據采購項目的技術(shù)構成和產(chǎn)品價(jià)格所占比例，合理確定核心產(chǎn)品，并在招標文件中予以明確。所以如果是單品購買(mǎi)，就不需要確定核心產(chǎn)品。非單一產(chǎn)品采購項目中未確定核心產(chǎn)品的，屬于不符合招標文件。

　　監管鏈接

　　《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號)

　　第三十一條采用最低評標價(jià)法的采購項目，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標人在同一合同項下參加投標的，通過(guò)資格審查、符合性審查且報價(jià)最低的投標人參加評標；報價(jià)相同的，采購人或者采購人委托評標委員會(huì )按照招標文件規定的方式確定一名投標人參加評標。招標文件沒(méi)有規定的，采用隨機抽樣的方式確定，其他投標無(wú)效。

　　采用綜合評分法的采購項目，提供相同品牌產(chǎn)品并通過(guò)資格審查和符合性審查的不同投標人在同一合同項下參加投標的，按一個(gè)投標人計算，評標后相同品牌得分最高的投標人由中標人推薦；評標得分相同的，采購人或者采購人委托評標委員會(huì )按照招標文件規定的方式確定一個(gè)投標人的資格，由中標人推薦；招標文件沒(méi)有規定的，采用隨機抽樣的方式確定，同一品牌的其他投標人不視為中標人。對于非單一產(chǎn)品采購項目，采購人應當根據采購項目的技術(shù)構成和產(chǎn)品價(jià)格占比合理確定核心產(chǎn)品，并在招標文件中予以明確。多個(gè)投標人提供的核心產(chǎn)品品牌相同的，按照前兩款規定辦理。

　　《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》

　　第九條采購要求應當清晰、規范、準確。技術(shù)要求和業(yè)務(wù)要求要客觀(guān)，量化指標要明確對應的順序，如果有連續的區間，則按區間劃分順序。對于需要供應商提供設計、解決方案或組織方案的采購項目，應說(shuō)明采購標的的功能、應用場(chǎng)景、目標等基本要求，并盡可能明確客觀(guān)、量化的指標。采購可以直接參照相關(guān)國家標準、行業(yè)標準、地方標準等標準和規范，或者根據項目目標提出更高的技術(shù)要求。

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